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| [焦點(diǎn)評(píng)論]全國(guó)罕見的“強(qiáng)迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實(shí) |
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[焦點(diǎn)評(píng)論]全國(guó)罕見的“強(qiáng)迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實(shí)
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全國(guó)罕見的“強(qiáng)迫逆向勞務(wù)派遣案”庭審紀(jì)實(shí)
備受網(wǎng)友關(guān)注的陳新、郭陽(yáng)訴河南省婦聯(lián)《婦女生活》雜志社拖欠“四險(xiǎn)一金”、對(duì)員工強(qiáng)迫“逆向勞務(wù)派遣”一案，分別于2008年6月6日和6月16日在鄭州市金水區(qū)人民法院開庭審理。
兩次庭審，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴均沒有到庭，而是委托開物律師事務(wù)所的董彬等兩位律師到庭應(yīng)訴。
本案案情簡(jiǎn)單，事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，寫出來本無多少“可讀性”，不過，婦女生活雜志社法人代表孟祥琴所雇用的律師在法庭上的一些做派--尤其是那些制造偽證的伎倆，倒頗值得大家一讀。
第一份偽證是婦女生活雜志社的一份通知。
2007年6月8日，婦女生活雜志社在員工會(huì)議上宣讀了《關(guān)于為臨時(shí)編外員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知》，稱，“雜志社決定與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱鵬勞公司）簽定人事代理合同，授權(quán)其為雜志社臨時(shí)雇傭人員保管檔案，并代為辦理社會(huì)保險(xiǎn)”，并在《通知》第5條中強(qiáng)調(diào)：“參保人員應(yīng)在2007年6月與河南鵬勞人力資源管理有限公司辦理相關(guān)手續(xù)，最遲不超過2007年9月。逾期不辦理者，將視為自愿放棄�！边@份《通知》當(dāng)時(shí)沒有加蓋“婦女生活雜志社”公章，那天參加會(huì)議的孟祥琴、許建平、楊芳榮等婦女生活雜志社的領(lǐng)導(dǎo)應(yīng)該清楚記得這個(gè)事實(shí)吧？馮士軍、楊林、潘金瑞、魏艷艷、柴君磊、顧麗、李洪濤等等“雜志社臨時(shí)雇傭人員”更不會(huì)忘記這個(gè)細(xì)節(jié)吧？
當(dāng)時(shí)的會(huì)議結(jié)束后，我們立即復(fù)印了該《通知》，同時(shí)也考慮到了因?yàn)闆]有加蓋公章，按照某些人的做事風(fēng)格，一旦進(jìn)入司法程序，怕其不承認(rèn)這份《通知》的真實(shí)性。于是，我們先后就此詢問了婦女生活雜志社的幾位領(lǐng)導(dǎo)，楊芳榮副社長(zhǎng)的答復(fù)是：“咋能不算數(shù)？會(huì)上都念了！”許建平副總編輯擲地有聲地說：“沒有公章也算數(shù)，今后就是到法庭上我們也認(rèn)！”在和雜志社法人代表孟祥琴談話時(shí)，我們采集了錄音證據(jù)：在談話中特意問到“那份《通知》（即《關(guān)于為臨時(shí)編外員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知》）沒有加蓋公蓋，有沒有法律效力？”孟祥琴的回答是：“《通知》是經(jīng)過編委會(huì)研究通過的，肯定是有效的！”（注：錄音證據(jù)已經(jīng)提交法庭，并被婦女生活雜志社所認(rèn)可）
在法庭上，婦女生活雜志社也提交了《關(guān)于為臨時(shí)編外員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知》作為證據(jù)，不過他們的“證據(jù)”補(bǔ)蓋了公章，并在關(guān)鍵文字處做了手腳，即，在“最遲不超過2007年9月，逾期不辦理者，將視為自愿放棄。”這一句話中，在“自愿放棄”的后面加上了“工作崗位”四個(gè)字，變成了“自愿放棄工作崗位”。
他們這樣做的意圖很明顯：陳新、郭陽(yáng)等兩位受害人是雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子（桌子是固定的，無法移動(dòng)）、扣發(fā)工資等手段強(qiáng)迫離開工作崗位的，而且雜志社及其法人代表孟祥琴斷然拒絕為兩位受害人出具解除勞動(dòng)關(guān)系的任何手續(xù)，所以按勞動(dòng)法規(guī)定，陳新、郭陽(yáng)仍然和婦女生活雜志社存在勞動(dòng)關(guān)系。為了造成兩位原告是“自動(dòng)離職”的假象，雜志社及其法人代表孟祥琴便在關(guān)鍵處添加了四個(gè)字，妄圖靠“文字游戲”逃避法律責(zé)任。而且，他們還向法庭提交了雜志社的考勤制度，其用意也很明顯，因?yàn)榭记谥贫戎杏?“20天無故不上班者，按自動(dòng)離職處理”的條款，這說明雜志社及其法人代表孟祥琴也明知強(qiáng)迫員工簽署“逆向勞務(wù)派遣協(xié)議”、把兩位工作十多年的老員工強(qiáng)迫掃地出門是違法的和不道德的，于是便出了偽證。
但是，假的畢竟真不了，我方律師當(dāng)即指出對(duì)方的造假行為，加之有我們和婦女生活雜志社法人代表孟祥琴的談話錄音，對(duì)方的所謂“證據(jù)”當(dāng)然未被法庭采信。
第二份偽證是雜志社及其法人代表孟祥琴居然把我方去年提交給河南省人事仲裁委員會(huì)的一份有關(guān)補(bǔ)繳社保的說明，在多處做了篡改。法庭上，對(duì)方說是我方提供的文本，卻和我們提交給法庭的在版式上都不一樣。我方律師一眼就看出了端倪，當(dāng)堂予以駁斥。到了此時(shí)，對(duì)方律師才支支吾吾地說：“我……我重新打印了一下……”聞聽此言，連一直嚴(yán)肅的法官也忍不住笑了，說：“你哪怕提交個(gè)復(fù)印件也可以啊，這樣的證據(jù)讓法庭如何采信？”
第三份證據(jù)雖不是嚴(yán)格意義的偽證，但雜志社及其法人代表孟祥琴卻耍了個(gè)很陰的花招：婦女生活雜志社的“臨時(shí)雇傭人員”的工資由幾大塊組成，一是底薪，二是按上稿子多少發(fā)的編務(wù)費(fèi)，三是稿費(fèi)及手機(jī)費(fèi)、書報(bào)費(fèi)等。每個(gè)月領(lǐng)取工資時(shí)，大家要在不同的表格上簽名領(lǐng)取不同的款項(xiàng)（一般為3-5張工資簽名表）。正常情況下，陳新有4000元左右的月薪，郭陽(yáng)有5500元左右的月薪。很搞笑的是，雜志社及其法人代表孟祥琴在法庭上只承認(rèn)陳新的月工資是500元，郭陽(yáng)的月工資是650元。為了“佐證”自己的觀點(diǎn)，他們僅僅向法庭提供了數(shù)張工資表中的一張，而且，就連這區(qū)區(qū)500元、650元中還包括所謂的“交通補(bǔ)助50元”“養(yǎng)老保險(xiǎn)50元”“誤餐補(bǔ)助50元”“醫(yī)療補(bǔ)助50元”，也就是說，除去這些部分，我們?cè)趮D女生活雜志社工作了十余年，到現(xiàn)在每月僅拿到300元、450元的工資。法官可能覺得對(duì)方有些過分了，問對(duì)方律師：“這么說，他們大學(xué)畢業(yè)工作了十幾年，連鄭州市的最低工資（每月650元）都拿不到，比低保都要低，這符不符合事實(shí)呢？”對(duì)方律師無語(yǔ)。
這不僅讓人想起該案在河南省人事仲裁委員會(huì)進(jìn)行仲裁時(shí)的一段“插曲”：當(dāng)時(shí)，雜志社及其法人代表孟祥琴委托副總編輯許建平和律師董彬參與了仲裁。談及雜志社為什么沒有為陳新、郭陽(yáng)辦理“四險(xiǎn)一金”時(shí)，許建平副總編輯說：“主要是因?yàn)殡s志社平時(shí)開給陳新、郭陽(yáng)的工資很高。尤其是郭陽(yáng)，在我的照顧下（注：暫且不論此言的真假），工資比雜志社總編、副總編的都高！”董彬律師也說：“你們要求按實(shí)際收入補(bǔ)繳‘四險(xiǎn)一金’，可能有困難，因?yàn)槿绻@樣補(bǔ)繳，標(biāo)準(zhǔn)比孟總編還高……”當(dāng)時(shí)在場(chǎng)的河南省人事仲裁委員會(huì)的張?zhí)庨L(zhǎng)等領(lǐng)導(dǎo)以及我方的兩位律師都可以作證。剛剛過去了幾個(gè)月，婦女生活雜志社方面是貴人多忘事呢，還是調(diào)整了什么“策略”了呢？是你們說謊不承認(rèn)陳新、郭陽(yáng)的實(shí)際收入，還是你們的月薪真的就在650元以下--否則，郭陽(yáng)的工資咋能比雜志社總編、副總編的都高呢？違法、犯錯(cuò)誤都不算很丟人，最丟人的是狡辯、作偽！
還值得寫幾筆的是雜志社及其法人代表孟祥琴的諉過于人。
比如，在法庭答辯時(shí)說到未及時(shí)為我們辦理“四險(xiǎn)一金”的原因，居然辯稱：“自己是事業(yè)單位，之所以沒有為原告辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)是因?yàn)樵鏇]有事業(yè)編制，無法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)，造成這一現(xiàn)狀是由于國(guó)家法律、法規(guī)和政策的不健全所致�！笔聦�(shí)真的如此嗎？看看《勞動(dòng)法》《社保條例》的有關(guān)規(guī)定，狡辯即不攻自破，堂堂的婦女生活雜志社及其法人代表孟祥琴，難道是法盲嗎？主審法官也不解地說，現(xiàn)在民工都能辦理養(yǎng)老、醫(yī)療保險(xiǎn)了，他們?cè)趺淳筒荒苣兀?/span>
比如，當(dāng)原告說到雜志社及其法人代表孟祥琴采取更換門鎖、搬走電腦和椅子等手段強(qiáng)迫兩人離開工作崗位時(shí)，雜志社及其法人代表孟祥琴的解釋居然是：是和你們一個(gè)辦公室的人要求換鎖的，“不換鎖他們沒有安全感”�。ㄔS建平副總編輯也給郭陽(yáng)帶話，說，是同辦公室的人要求換鎖，雜志社才換的鎖�。┖凸�(yáng)、陳新同在一個(gè)辦公室的有馮士軍、潘金瑞，以及常凌云、劉波等4位同事，這里我們想問這4位同事：“你們真的提出或暗示辦公室換鎖的要求了嗎？你們真的以為并提出郭陽(yáng)、陳新威脅了你們的安全了嗎？”馮、潘咱們同事多年，相處還算可以吧？常、劉來雜志社很晚，我們彼此少有交往，當(dāng)然也談不上什么恩怨。郭陽(yáng)、陳新相信你們絕對(duì)不會(huì)提出如此要求或建議，同時(shí)也非常理解你們無法站出來澄清真相的處境，在此只想真誠(chéng)地給你們（包括雜志社所有“勞務(wù)派遣人員”和部分在編員工）提個(gè)醒，并真誠(chéng)地祝福你們好運(yùn)！
法庭上，被告律師還做了如下表述：雜志社更換了門鎖，你們?cè)趧e人開門時(shí)，跟著進(jìn)去就可以了。呵呵，大家聽說過這樣的工作環(huán)境嗎？
6月6 日庭審時(shí)，被告律師不顧基本事實(shí)的言行也引起了法官的氣憤：對(duì)我方律師提交的我們的部分工資條，被告律師只承認(rèn)同一張工資條的前面幾項(xiàng)的真實(shí)性，否認(rèn)后面幾項(xiàng)的真實(shí)性，理由是工資條上沒有加蓋公章。主審法官再也看不下去了，她生氣地說：“你們做律師的，要講求客觀事實(shí)�，F(xiàn)在有幾家單位發(fā)工資在工資條上蓋章的？那么窄的工資條，你來蓋蓋章試一試！”對(duì)方律師面紅耳赤，無言以對(duì)。看來，婦女生活雜志社的員工以后要留個(gè)心眼了--領(lǐng)工資時(shí)，務(wù)必強(qiáng)烈要求財(cái)會(huì)人員在工資條上加蓋公章！
雜志社及其法人代表孟祥琴補(bǔ)值得以駁的言行還有很多，這里再舉幾例供大家奇文共欣賞：
“讓他們簽勞務(wù)派遣協(xié)議，主要目的是為了給他們辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)，解決大家的后顧之憂。不這樣，辦不了養(yǎng)老保險(xiǎn)！”請(qǐng)問孟法人代表：中華人民共和國(guó)的哪條法律和政策規(guī)定了“辦理社會(huì)統(tǒng)籌必須簽署勞務(wù)派遣協(xié)議”？你自己早就辦理了“四險(xiǎn)一金”，也沒見你簽署勞務(wù)派遣協(xié)議��！
“別人都能簽（注：指逆向勞務(wù)派遣協(xié)議），他們?yōu)槭裁床荒芎灒俊焙呛�，別人違法，你就能違法？
最后，再對(duì)孟法人代表說幾句話，也許你不愛聽。
2007年6月8日，也就是在雜志社傳達(dá)《關(guān)于為臨時(shí)編外員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知》那次職工大會(huì)上，你在講話時(shí)說：“現(xiàn)在工作很難找……就是想到醫(yī)院去當(dāng)個(gè)臨時(shí)護(hù)士，也要花幾萬元錢才能辦成。大家來雜志社工作，沒有讓大家花一份錢，大家要有感恩的心！”（大意），這里我們想問：我們?cè)陔s志社兢兢業(yè)業(yè)工作了十幾年（雜志社在此期間多次獲得國(guó)家和河南省各項(xiàng)榮譽(yù)，請(qǐng)大家翻翻這些年的雜志，即可大致看出我們這些年所發(fā)稿件的數(shù)量和質(zhì)量），把一生最美好的歲月都奉獻(xiàn)給了雜志社，如今已近40歲，雜志社強(qiáng)迫我們簽訂“逆向勞務(wù)派遣協(xié)議”，把我們多年的工齡和社�！耙伙L(fēng)吹”，最后又采取換辦公室門鎖、搬走電腦和椅子、扣發(fā)工資都手段把我們掃地出門，感恩之心難道是單向的嗎？
還是在那天的講話中，你說自己已經(jīng)到各方面咨詢了，為不在編員工繳納社會(huì)統(tǒng)籌不是用人單位的法定義務(wù)，這樣的事情社會(huì)上很多，到哪里都不會(huì)有人管！現(xiàn)在我們問你：為不在編員工繳納“四險(xiǎn)一金”是不是用人單位的法定義務(wù)？金水區(qū)人民法院的立案和開庭算不算“有人管”？
孟法人代表：中華人民共和國(guó)公民在法律面前人人平等，任何人都沒有凌駕于法律之上和超越于法律之外的特權(quán)，遵紀(jì)守法是公民（尤其是領(lǐng)導(dǎo)干部）立身的根本。想想你主政雜志社這些年發(fā)生的一些事情吧：李萍、劉芳玲等員工為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，最終由律師出面，雜志社不得不對(duì)人家做出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；剛剛畢業(yè)幾個(gè)月的小姑娘孟晶在春節(jié)前夕被解聘，連過年的一個(gè)水果都沒有拿到；最近幾年，雜志社多名在編員工不間斷地向司法機(jī)關(guān)實(shí)名舉報(bào)你的經(jīng)濟(jì)問題……尤其是這次一意孤行、不惜違法地推行逆向勞務(wù)派遣政策，郭陽(yáng)、陳新把你推向了被告席，那些出去各種考慮而最終簽署了“逆向勞務(wù)派遣”協(xié)議的同事，難道就真的心平氣和嗎？員工不僅需要工資，更需要尊嚴(yán)感和安全感！反求諸己，請(qǐng)孟法人代表反思！
本案經(jīng)媒體報(bào)道后，陳新、郭陽(yáng)不斷收到各地朋友的郵件、電話、短信，諸多朋友給與了聲援和支持，我們?cè)诖嗽俅伪硎菊嬲\(chéng)感謝！同時(shí)也有朋友勸我們何必太認(rèn)真呢，這樣的事情現(xiàn)在真是太多了。我們想用下面的話來回答后一種朋友：
在這樣的時(shí)代里，陳新、郭陽(yáng)雖然都是非常普通的人，但是我們絕對(duì)不允許在我們身上開惡劣的先例。這樣的事情很多，則更需要有人挺身而出！為了維護(hù)自己的合法權(quán)益，也為了捍衛(wèi)勞動(dòng)者神圣的尊嚴(yán)，陳新、郭陽(yáng)愿意付出包括生命在內(nèi)的一切代價(jià)。
維權(quán)，我們完全準(zhǔn)備好了！
事件背景：
陳新，1998年8月初應(yīng)聘到河南省婦聯(lián)主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)連續(xù)10個(gè)年頭。郭陽(yáng)，1996年10月初應(yīng)聘到河南省婦聯(lián)主辦的《婦女生活》雜志社，從事編輯、記者工作，勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)連續(xù)12個(gè)年頭。這期間，婦女生活雜志社始終未按《勞動(dòng)法》等的規(guī)定與兩人簽訂勞動(dòng)合同，也一直未依法為兩人交納養(yǎng)老保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)等社會(huì)統(tǒng)籌，以及住房公積金。
2007年6月初，在人大幾次公布《勞動(dòng)合同法》征求意見稿、并即將通過前夕，婦女生活雜志社突然強(qiáng)硬要求雜志社全體非在編人員與河南鵬勞人力資源管理有限公司簽定勞動(dòng)合同，“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”。
郭陽(yáng)、陳新和婦女生活雜志社建立的勞動(dòng)關(guān)系已分別延續(xù)11年和將近10年，本應(yīng)由婦女生活雜志社和他們簽署無固定期限勞動(dòng)合同，并且依照法律法規(guī)為他們足額交納“四險(xiǎn)一金”，但是雜志社卻把“河南鵬勞人力資源管理有限公司為雜志社臨時(shí)編外員工代管檔案、簽定勞動(dòng)合同”作為交納“四險(xiǎn)一金”的必須前提。強(qiáng)迫讓服務(wù)年限如此之長(zhǎng)的員工簽署“逆向勞務(wù)派遣”協(xié)議，全國(guó)罕見！對(duì)于郭陽(yáng)、陳新的據(jù)理力爭(zhēng)，婦女生活雜志社總編輯孟祥琴態(tài)度強(qiáng)硬，表示沒有變通的可能�？磧扇诉t遲未與鵬勞公司簽約，孟祥琴總編輯利用職權(quán)，在2007年8月初，把已經(jīng)簽發(fā)的、由兩人編輯的2007年第10期稿件撤下。而后，又采取搬走兩人的辦公電腦、椅子，更換兩人辦公室門鎖等手段，將他們掃地出門。而且，既不依照《勞動(dòng)法》等規(guī)定出具書面解聘通知書，又以種種借口為由至今扣著他們的工資不發(fā)。
事情發(fā)生后，河南電視臺(tái)法制頻道、民生大參考等節(jié)目率先用較大篇幅客觀報(bào)道了兩人的遭遇，中央電視臺(tái)以及北京、廣州的數(shù)家紙質(zhì)媒體也進(jìn)行了前期采訪。兩人的遭遇在西祠、天涯、中華傳媒等網(wǎng)站披露后，更是得到了眾多網(wǎng)友的同情和支持。同時(shí)，鄭州市金水區(qū)人民法院也接受了他們的訴訟請(qǐng)求。
起 訴 書
原告：郭陽(yáng)，男，1970年4月15日生，漢族，住鄭州市金水區(qū)經(jīng)七路25號(hào)。
被告：河南婦女生活雜志社
所在地：鄭州市金水路24號(hào)潤(rùn)華商務(wù)花園D座501號(hào)
法定代表人：孟祥琴 職務(wù)：總編輯
電話：13703865237 63581718
訴訟請(qǐng)求
一、請(qǐng)求人民法院依法判令被告與原告簽訂勞動(dòng)合同；
二、判令被告向原告支付2007年9月份至2008年3月份的工資35000元；
三、判令被告為原告辦理并補(bǔ)繳自1996年10月入職以來的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷保險(xiǎn)及住房公積金；
四、判令被告承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。
事實(shí)與理由
1996年10月，原告受聘到被告處進(jìn)行工作，被告一直未與原告簽訂勞動(dòng)合同，也沒有按照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定為原告辦理社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金。2007年6月8日，被告下發(fā)“關(guān)于為臨時(shí)編外員工辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知”。通知指出，為解決臨時(shí)編外職工的社會(huì)保險(xiǎn)問題，被告與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱鵬勞公司）簽訂人事代理合同，由鵬勞公司與被告處臨時(shí)編外人員簽訂勞動(dòng)合同并辦理社會(huì)保險(xiǎn)，臨時(shí)編外人員的工資、獎(jiǎng)金及其他福利仍直接在被告處領(lǐng)取。同時(shí)要求臨時(shí)編外人員必須在2007年9月份之前辦理相關(guān)手續(xù)，否則視為自愿放棄，并按社外編采人員對(duì)待，不再享受基本工資及其他福利待遇，被告也不再為其提供辦公條件。
事實(shí)上，原告已在被告處工作多年，雙方早已確立了勞動(dòng)關(guān)系，依照《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第十六條、第七十二條之規(guī)定，被告應(yīng)當(dāng)與原告簽訂勞動(dòng)合同和辦理社會(huì)保險(xiǎn)，被告卻要求原告與無任何勞動(dòng)關(guān)系的鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同，由鵬勞公司辦理社會(huì)保險(xiǎn)，并且采用如不與鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同就解除勞動(dòng)關(guān)系的手段相威脅。被告的這種行為嚴(yán)重侵害了原告作為勞動(dòng)者的權(quán)利，也違反國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。為此，2007年6月28日，原告向河南省人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，2008年3月19日，河南省人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以原告申請(qǐng)事項(xiàng)不屬該委受理范圍為由，不受理原告的仲裁申請(qǐng)。2008年3月20日，原告向河南省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，2008年4月3日，河南省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)以原告申請(qǐng)事項(xiàng)不屬該委受案范圍為由，不受理原告的仲裁申請(qǐng)。另，2007年9月，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同，被告便停發(fā)了原告的工資。為此原告只好向貴院提起訴訟，請(qǐng)求貴院依法判決支持原告的訴訟請(qǐng)求。
此致
鄭州市金水區(qū)人民法院
起訴人：
二○○八年四月三日
舉報(bào) | 回復(fù)
樓主：郭陽(yáng)與陳新 時(shí)間：2008-08-17 15:30:58
代 理 詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員：
河南明天律師事務(wù)所接受原告郭陽(yáng)的委托，指派我們作為其代理人參與本案訴訟活動(dòng)，現(xiàn)結(jié)合本案事實(shí)及相關(guān)法律規(guī)定，發(fā)表如下代理意見：
一、本案應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理。
本案不爭(zhēng)的事實(shí)是,河南婦女生活雜志社（企業(yè)性質(zhì)）與婦女生活雜志社（事業(yè)性質(zhì)）系同一民事主體、兩個(gè)不同名稱。對(duì)此，被告多次強(qiáng)調(diào)自己是事業(yè)單位而非企業(yè)，在河南省工商行政管理局辦理工商登記只是為了解決廣告經(jīng)營(yíng)權(quán)問題。我們認(rèn)為，即使被告是事業(yè)單位，其與原告之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議仍應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理，因?yàn)椋?/span>
其一、根據(jù)最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭(zhēng)議案件若干問題的規(guī)定》第一條之規(guī)定“事業(yè)單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發(fā)生的爭(zhēng)議，適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的規(guī)定處理”，本案應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理。
其二、法庭調(diào)查查明，被告系自收自支、自負(fù)盈虧的事業(yè)單位，按照勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織與職工發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議有關(guān)問題的復(fù)函》第一條規(guī)定“……實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織是指國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)，實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的事業(yè)組織。”及第二條規(guī)定“實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員包括該單位的全體職工。他們應(yīng)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，與所在單位通過簽訂勞動(dòng)合同建立勞動(dòng)關(guān)系�！北桓鎸倨髽I(yè)化管理的事業(yè)單位，且與原告之間存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，因此雙方之間的勞動(dòng)爭(zhēng)議應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理。
二、被告依法應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動(dòng)合同。
本案事實(shí)是，1996年10月，原告受聘到被告處開始工作，雖然沒有簽訂書面勞動(dòng)合同，但雙方存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。依照《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，被告當(dāng)然應(yīng)當(dāng)與原告簽訂書面勞動(dòng)合同。至于被告辯稱：“原告未按照其在2007年6月8日下發(fā)的《關(guān)于為臨時(shí)編外人員辦理社會(huì)保險(xiǎn)事宜的若干通知》（以下簡(jiǎn)稱通知）的要求，于2007年9月份之前與河南鵬勞人力資源管理有限公司（以下簡(jiǎn)稱鵬勞公司）簽訂勞動(dòng)合同，原告已自動(dòng)離職，與被告已經(jīng)不存在勞動(dòng)關(guān)系�！边@一理由不能成立，因?yàn)椋?/span>
其一、2007年6月8日，被告向原告下發(fā)的通知中第五條寫明“逾期不辦理者，將視為自愿放棄”，但通知中并未寫明員工如不辦理是自愿放棄由鵬勞公司為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)還是自愿放棄在被告處的工作崗位。在庭審中，被告也向法院提交了該通知作為證據(jù)，但被告卻將通知中的第五條“逾期不辦理者，經(jīng)視為自愿放棄”更改為“逾期不辦理者，將視為自愿放棄工作崗位”，被告提交的通知系偽造的證據(jù)，法庭依法不應(yīng)予以采信。當(dāng)然，原告已經(jīng)在被告處工作近12年，被告卻在通知中要求原告與沒有任何勞動(dòng)關(guān)系的鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同，再由鵬勞公司派遣到被告處工作，這種“逆向勞務(wù)派遣”的做法屬違法行為，不應(yīng)受法律保護(hù)。且依照《勞動(dòng)法》及《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致可以解除勞動(dòng)關(guān)系；在符合一些法定情形下用人單位或勞動(dòng)者可以單方解除勞動(dòng)關(guān)系。本案中，被告下發(fā)通知系單方民事行為，并非事前與原告進(jìn)行協(xié)商勞動(dòng)關(guān)系。被告以原告未按通知要求與鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同就視為原告自愿解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，也不符合法律規(guī)定的用人單位可單方解除勞動(dòng)關(guān)系的法定情形。
其二、事實(shí)上，由于原告未按被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同，2007年9月，被告便并采用更換原告辦公室門鎖，搬走原告辦公用品等手段阻撓原告進(jìn)行正常工作。在此期間，原告曾多次與被告進(jìn)行協(xié)商，仲裁委員會(huì)也多次出面進(jìn)行調(diào)解，但被告仍拒絕讓原告繼續(xù)工作，原告至今尚在通過法律救濟(jì)途經(jīng)要求與被告簽訂勞動(dòng)合同，故被告所稱原告是自動(dòng)離職與事實(shí)不符。
其三、依照最高人民法院相關(guān)司法解釋，用人單位在與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議時(shí)，用人單位對(duì)雙方已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任，但被告在庭審中所提交的證據(jù)均不能證明雙方已經(jīng)解除勞動(dòng)關(guān)系。
三、被告應(yīng)依法為原告辦理并補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金。
被告辯稱：“自己是事業(yè)單位，之所以沒有為原告辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)是因?yàn)樵鏇]有事業(yè)編制，無法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)，造成這一現(xiàn)狀是由于國(guó)家法律、法規(guī)和政策的不健全所致。”我們認(rèn)為這一說法是錯(cuò)誤的，因?yàn)椋涸嫦当桓嫫赣玫膯T工，雖然沒有事業(yè)編制，但與被告存在勞動(dòng)關(guān)系是不爭(zhēng)的事實(shí)。雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。依照《勞動(dòng)法》規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)；在國(guó)務(wù)院頒布的《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》中也明確規(guī)定，事業(yè)單位及其職工須依法繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)、醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)及失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)；國(guó)務(wù)院頒布的《住房公積金管理?xiàng)l例》中明確規(guī)定事業(yè)單位應(yīng)給其職工繳存住房公積金。故被告所稱沒有給原告辦理社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金是由于國(guó)家法律、法規(guī)和政策的不健全所致無法律依據(jù)。
被告還辯稱：“其為編外人員每月補(bǔ)發(fā)一定數(shù)額的工資作為養(yǎng)老保險(xiǎn)金、醫(yī)療保險(xiǎn)金和住房公積金，并說這是與原告達(dá)成協(xié)議，得到了原告的認(rèn)可�！边@種說法沒有事實(shí)及法律依據(jù)，因?yàn)椋罕桓娴淖龇◤奈吹玫竭^原告認(rèn)可。且依照國(guó)家相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，為員工辦理并交納社會(huì)保險(xiǎn)是用人單位應(yīng)當(dāng)履行的法定義務(wù)，用人單位不能通過將社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)發(fā)放給員工個(gè)人，由其自己交納的形式來逃避自己應(yīng)盡的義務(wù)。另外，社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的交納數(shù)額應(yīng)依照有關(guān)法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院的規(guī)定執(zhí)行，不是由用人單位自己隨意確定的。如：養(yǎng)老保險(xiǎn)繳費(fèi)為個(gè)人年工資收入的28％，其中單位需交納20％；醫(yī)療保險(xiǎn)繳費(fèi)為個(gè)人年工資收入的10％，其中單位需交納8％；失業(yè)保險(xiǎn)繳費(fèi)為個(gè)人年工資收入的3％，其中單位需交納2％。由此可見，員工交納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)中有大部分是需要用人單位交納的。依照我國(guó)現(xiàn)行的社保體制，用人單位為員工交納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)中大部分是要納入整個(gè)社保體系。故被告所稱的采用工資補(bǔ)助取代繳納社保的行為是無效的，是被告在逃避自己應(yīng)當(dāng)履行交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的義務(wù)，這種做法不僅損害了原告的合法權(quán)益，也損害了國(guó)家的利益，不應(yīng)受法律保護(hù)。
四、被告應(yīng)補(bǔ)發(fā)原告自2007年9月到2008年3月的工資共計(jì)3.5萬元。
如上所述，2007年9月，由于原告未按照被告的要求與鵬勞公司簽訂勞動(dòng)合同，被告便拒絕原告繼續(xù)上班，并采用多種手段使原告無法正常工作。在此期間，雙方仍然存在勞動(dòng)關(guān)系，被告不能以其自身過錯(cuò)行為作為向原告拒發(fā)工資的正當(dāng)理由，因此被告應(yīng)當(dāng)補(bǔ)發(fā)所欠原告工資。
綜上，本案應(yīng)適用《勞動(dòng)法》的相關(guān)規(guī)定處理，原告與被告并未解除勞動(dòng)關(guān)系，被告應(yīng)當(dāng)與原告簽訂勞動(dòng)合同并辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)等社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金，且應(yīng)補(bǔ)發(fā)拖欠原告的工資3.5萬元。
以上代理意見，敬請(qǐng)合議庭予以考慮并采納。
代理人：河南明天律師事務(wù)所
律師：
二00八年六月十六日
附：相關(guān)法律法規(guī)摘錄：
1、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》
（1）第二條第二款：“國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體和與之建立勞動(dòng)合同關(guān)系的勞動(dòng)者，依照本法執(zhí)行�！�
（2）第十六條：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同。”
（3）第七十二條：“社會(huì)保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類型確定資金來源，逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。”
2、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》
（1）第二條第二款：“國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行�！�
（2）第十條：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動(dòng)合同。”
（3）第九十六條：“事業(yè)單位與實(shí)行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同，法律、行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關(guān)規(guī)定執(zhí)行�！�
3、最高人民法院《關(guān)于人民法院審理事業(yè)單位人事爭(zhēng)議案件若干問題的規(guī)定》法釋（2003）13號(hào)
第一條：“事業(yè)單位與其工作人員之間因辭職、辭退及履行聘用合同所發(fā)生的爭(zhēng)議，適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》的規(guī)定處理�！�
4、最高人民法院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問題的解釋》法釋（2001）14號(hào)
第十三條：“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任�！�
5、勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法〉若干問題的意見》
第三條：“國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體實(shí)行勞動(dòng)合同制度的以及按規(guī)定應(yīng)實(shí)行勞動(dòng)合同制度的工勤人員；實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員；其他通過勞動(dòng)合同與國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)組織、社會(huì)團(tuán)體建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者，適用勞動(dòng)法�！�
6、勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織與職工發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議有關(guān)問題的復(fù)函》
一、關(guān)于勞動(dòng)部勞部發(fā)〔1995〕309號(hào)文件中“實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織”如何界定問題。根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（1988年國(guó)務(wù)院令第1號(hào)）第二十七條、第二十八條和財(cái)政部《關(guān)于事業(yè)單位財(cái)務(wù)管理的若干規(guī)定》（1989年財(cái)政部令第2號(hào)）第五條第（五）項(xiàng)的規(guī)定精神，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織是指國(guó)家不再核撥經(jīng)費(fèi)，實(shí)行獨(dú)立核算、自負(fù)盈虧的事業(yè)組織。
二、關(guān)于勞部發(fā)〔1995〕309號(hào)文件中“實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員”范圍及采取何種形式建立勞動(dòng)關(guān)系問題。實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員包括該單位的全體職工。他們應(yīng)按照《勞動(dòng)法》的規(guī)定，與所在單位通過簽訂勞動(dòng)合同建立勞動(dòng)關(guān)系。
7、辦理養(yǎng)老保險(xiǎn)相關(guān)法律依據(jù)
（1）《國(guó)務(wù)院關(guān)于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)制度的決定》國(guó)發(fā)〔1997〕26號(hào)文件：“十、實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位，原則上按照企業(yè)養(yǎng)老保險(xiǎn)制度執(zhí)行�！�
（2）《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條：“基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工……�！�
8、辦理醫(yī)療保險(xiǎn)相關(guān)法律依據(jù)
（1）國(guó)務(wù)院1998年12月14日頒布的《國(guó)務(wù)院關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度的決定》“二、覆蓋范圍和繳費(fèi)辦法：城鎮(zhèn)所有用人單位，包括企業(yè)（國(guó)有企業(yè)、集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)等）、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、民辦非企業(yè)單位及其職工，都要參加基本醫(yī)療保險(xiǎn)。…… 基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)由用人單位和職工共同繳納。
（2）《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條：“……基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會(huì)團(tuán)體及其專職人員。”
9、辦理失業(yè)保險(xiǎn)相關(guān)法律依據(jù)
（1）國(guó)務(wù)院1998年12月16日頒布的《失業(yè)保險(xiǎn)條例》第二條：“城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位、城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位職工依照本條例的規(guī)定，繳納失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)。城鎮(zhèn)企業(yè)事業(yè)單位失業(yè)人員依照本條例的規(guī)定，享受失業(yè)保險(xiǎn)待遇�！�
（2）《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》第三條：“……失業(yè)保險(xiǎn)費(fèi)的征繳范圍：國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工�！�
（3）河南省1996年7月27日頒布的《河南省企業(yè)職工失業(yè)保險(xiǎn)條例》第二條：“本條例適用于本省行政區(qū)域內(nèi)的國(guó)有企業(yè)和城鎮(zhèn)的集體企業(yè)、股份制企業(yè)、私營(yíng)企業(yè)、外商投資企業(yè)以及實(shí)行企業(yè)化管理的事業(yè)單位（以下統(tǒng)稱用人單位）和與之形成勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者�！�
10、辦理工傷保險(xiǎn)相關(guān)法律依據(jù)
國(guó)務(wù)院2003年頒布《工傷保險(xiǎn)條例》第二條：“中華人民共和國(guó)境內(nèi)的各類企業(yè)、有雇工的個(gè)體工商戶（以下稱用人單位）應(yīng)當(dāng)依照本條例規(guī)定參加工傷保險(xiǎn)，為本單位全部職工或者雇工（以下稱職工）繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)。”
11、辦理住房公積金相關(guān)法律依據(jù)
（1）國(guó)務(wù)院1999年4月3日頒布的《住房公積金管理?xiàng)l例》第二條：“本條例適用于中華人民共和國(guó)境內(nèi)住房公積金的繳存、提取、使用、管理和監(jiān)督。本條例所稱住房公積金，是指國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（以下統(tǒng)稱單位）及其在職職工繳存的長(zhǎng)期住房?jī)?chǔ)金�！�
（2）建設(shè)部、財(cái)政部、中國(guó)人民銀行2005年1月10發(fā)布《關(guān)于住房公積金管理若干具體問題的指導(dǎo)意見》:“一、國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體（以下統(tǒng)稱單位）及其在職職工，應(yīng)當(dāng)按《住房公積金管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第350號(hào)，以下簡(jiǎn)稱《條例》）的規(guī)定繳存住房公積金�！�
（3）《鄭州住房公積金歸集管理辦法》第四條：“住房公積金實(shí)行屬地化管理。凡在本市行政區(qū)域內(nèi)應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金的單位及其職工，不分隸屬關(guān)系，均執(zhí)行本辦法”；第二十二條：“單位欠繳或少繳職工個(gè)人住房公積金的，應(yīng)到辦事機(jī)構(gòu)辦理補(bǔ)繳手續(xù)。單位從未繳存住房公積金的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳自1999年4月起欠繳職工的住房公積金。”
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