勞務(wù)派遣中需要注意的幾個(gè)問題
——太原紅杰人力資源有限公司
1、派遣勞動(dòng)合同到期應(yīng)由勞務(wù)派遣單位給予經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。
案例一：謝某，2010年作為某派遣公司員工被派遣到一單位工作。勞動(dòng)合同到期后，用工單位通知派遣公司不再續(xù)簽合同。謝某要求派遣公司按照一年一個(gè)月的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)給予2年的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而派遣公司認(rèn)為該筆費(fèi)用應(yīng)由用工單位支付。
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十六條第五項(xiàng)之規(guī)定，除用人單位維持或者提高勞動(dòng)合同約定條件續(xù)訂勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動(dòng)合同到期終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)依法向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。應(yīng)當(dāng)將舉證責(zé)任分配給用人單位，也即用人單位應(yīng)當(dāng)舉證該單位已向勞動(dòng)者發(fā)出續(xù)簽請求，而且續(xù)約條件維持原勞動(dòng)合同條件或者在原勞動(dòng)合同條件上進(jìn)行了提高。而經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金原則上應(yīng)由勞務(wù)派遣單位給予的，因?yàn)閯趧?dòng)合同是與勞務(wù)派遣單位簽訂的。當(dāng)然，作為勞務(wù)派遣單位在與用工單位簽訂派遣協(xié)議時(shí)應(yīng)明確一旦用工單位違約退工或者用工關(guān)系自然終止所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其費(fèi)用將由用工單位支付給勞務(wù)派遣單位。
2、勞動(dòng)合同到期要及時(shí)續(xù)簽，不要成為事實(shí)用工單位。
案例二：某勞務(wù)派遣公司與某用工單位在2008年12月31日簽訂了為期2年的勞務(wù)派遣協(xié)議。沈某等10人作為該公司的派遣員工被派遣到該單位工作，同樣與派遣公司簽訂了為期2年的勞動(dòng)合同，合同終止日期為2010年12月31日。合同到期后，用工單位沒有與派遣公司續(xù)簽派遣協(xié)議，而沈某等人繼續(xù)在該公司工作，繼續(xù)有該公司進(jìn)行管理、發(fā)放工資及享受相關(guān)福利。由于企業(yè)經(jīng)營不善，半年后該公司倒閉。派遣員工申請勞動(dòng)仲裁，要求該公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，而該公司認(rèn)為沈某等人是派遣員工，應(yīng)該有派遣公司補(bǔ)償。仲裁庭支持了派遣員工的訴求。
用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂的派遣協(xié)議和派遣員工的勞動(dòng)合同同時(shí)到期，則派遣員工勞動(dòng)合同到期后，如不再續(xù)簽，則該勞務(wù)派遣用工關(guān)系結(jié)束。如原派遣人員仍在原用工單位工作，該用工單位亦支付其勞動(dòng)報(bào)酬并進(jìn)行管理的，則該勞動(dòng)者與該單位雙方此時(shí)實(shí)際上新建立了事實(shí)勞動(dòng)用工關(guān)系。因此，派遣員工勞動(dòng)合同到期或者派遣協(xié)議到期之前用工單位必須與勞務(wù)派遣單位聯(lián)系，書面提出是否需要再用工和繼續(xù)簽訂派遣協(xié)議，否則可能會(huì)造成事實(shí)用工狀況的出現(xiàn)，致使用工單位承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
3、用工單位要求提早結(jié)束派遣協(xié)議的則可通過協(xié)商形式與派遣員工解除勞動(dòng)關(guān)系。
案例三：某用工單位與某勞務(wù)派遣公司簽訂了勞務(wù)派遣協(xié)議，規(guī)定以最后一名派遣員工簽訂勞動(dòng)合同后的兩年作為協(xié)議終止日。簽協(xié)不到一年，用工單位考慮用工成本等問題，準(zhǔn)備搬遷外省市，所以要求提前終止派遣協(xié)議。
在實(shí)際中，用工單位由于種種原因有時(shí)需要提早結(jié)束與勞務(wù)派遣單位簽訂的派遣協(xié)議。對于這一情況，一般應(yīng)提前一個(gè)月書面通知對方，并與員工協(xié)商解除勞動(dòng)關(guān)系，給派遣員工一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，但如果最終有員工不選擇協(xié)商解除方案，勞務(wù)派遣單位將全部繼續(xù)履行勞動(dòng)合同，依法支付無工作期間的報(bào)酬，解繳社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金，合同期滿時(shí)，也應(yīng)依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。這里，由于是用工單位要求提早結(jié)束派遣協(xié)議，所以與員工解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償與其他相關(guān)費(fèi)用也應(yīng)全部由用工單位承擔(dān)。
4、派遣員工退工必須及時(shí)辦理，否則，勞務(wù)派遣單位將有可能承擔(dān)法律的風(fēng)險(xiǎn)。
案例四：李某，作為某派遣公司的員工被派往某涂料單位工作，2011年5月上旬自己提出辭職，用工單位將相關(guān)信息及時(shí)書面告知了派遣公司，要求派遣公司在5月底辦理退工手續(xù)與停止社保等的繳納，而派遣公司則在同年6月下旬才辦理退工手續(xù)，導(dǎo)致其在新單位無法繳納社保等，逐將派遣公司告上仲裁庭，要求補(bǔ)繳社保與當(dāng)月工資。仲裁庭支持了李某的主張。
當(dāng)勞務(wù)派遣單位接到用工單位的員工退工通知后，用工單位應(yīng)向勞務(wù)派遣單位說明退工原因，并與勞務(wù)派遣單位作好銜接，明確退工的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，并由勞務(wù)派遣單位書面通知派遣員工辦理退工手續(xù)，勞務(wù)派遣單位應(yīng)在短時(shí)間內(nèi)辦妥退工手續(xù)，千萬不能由于疏忽而延誤退工時(shí)間，甚至跨月退工。因?yàn)�，作為用工單位來說，已經(jīng)告知你勞務(wù)派遣單位什么時(shí)候退工，這樣工資、養(yǎng)老保險(xiǎn)等費(fèi)用也必定隨之停止，如果勞務(wù)派遣單位不及時(shí)辦理退工手續(xù)，就有可能承擔(dān)接下來的費(fèi)用和責(zé)任，包括工資等。因此，為避免不必要的損失，勞務(wù)派遣單位必須及時(shí)辦理退工手續(xù)，而且，應(yīng)及時(shí)通過有效途徑將退工通知單交給派遣員工，并做好簽收登記手續(xù)，以備以后查詢。
5、派遣員工違紀(jì)辭退，用工單位應(yīng)負(fù)有舉證責(zé)任。
案例五：張某，作為派遣員工進(jìn)入某汽車零配件企業(yè)，由于多次出差錯(cuò)，造成質(zhì)量事故，故該公司根據(jù)企業(yè)有關(guān)規(guī)章制度要求退回派遣公司。而派遣公司根據(jù)原先與張某的約定，一旦企業(yè)退回，勞動(dòng)合同同時(shí)結(jié)束。張某表示不滿，向派遣公司提出了勞動(dòng)仲裁。仲裁時(shí)，用工單位提供了6份有張某本人簽字和車間主任簽字的質(zhì)量事故單。仲裁庭支持了派遣公司的主張。
用工單位對派遣員工不能輕易采取辭退方式解除用工關(guān)系，必須嚴(yán)格按照派遣協(xié)議和勞動(dòng)合同所規(guī)定的內(nèi)容操作。如員工違反廠紀(jì)廠規(guī)，或者出現(xiàn)安全、質(zhì)量事故等，用工單位必須做好相關(guān)記錄并經(jīng)本人簽字，還有員工技能再培訓(xùn)記錄、安全培訓(xùn)記錄等材料必須存檔，因?yàn)檗o退的舉證責(zé)任在用工單位。如辭退，用工單位應(yīng)將退工員工的違紀(jì)、培訓(xùn)等相關(guān)材料一并提前交勞務(wù)派遣單位，這樣即使發(fā)生勞動(dòng)仲裁可以提供充足的證據(jù)。
6、勞務(wù)派遣中發(fā)生勞動(dòng)仲裁，單位不要輕易缺庭。
案例六：汪某，作為某派遣公司員工在一家民辦學(xué)校任教，2011年因?qū)W校股權(quán)轉(zhuǎn)讓，就股權(quán)轉(zhuǎn)讓之前的補(bǔ)償問題將原股東和派遣公司告上仲裁庭，由于原股東仲裁時(shí)沒有到庭，而派遣公司又不知道員工每月的工資情況，所以在仲裁時(shí)，只能按照員工自己提供的工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行補(bǔ)償。
勞務(wù)派遣中，勞動(dòng)爭議在所難免，但一旦發(fā)生，一些勞務(wù)派遣單位和用工單位往往會(huì)采用回避或者拒絕出庭舉證的方式對待，其實(shí)，這樣做是很不明智的，因?yàn)樵凇秳趧?dòng)爭議調(diào)解仲裁法》中明確規(guī)定“與爭議事實(shí)有關(guān)的證據(jù)屬于用人單位掌握管理的，用人單位應(yīng)當(dāng)提供；用人單位不提供的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利后果”。實(shí)際案例中，確實(shí)有不少單位由于仲裁時(shí)缺庭，沒有及時(shí)舉證而遭受到更多的經(jīng)濟(jì)損失。
比如，在一些勞務(wù)派遣操作中往往勞務(wù)派遣單位并不實(shí)際發(fā)放派遣員工的工資福利，而是由用工單位直接發(fā)放的，這樣就使勞務(wù)派遣單位不知道自己員工每月的實(shí)際收入情況怎樣，因?yàn)楦鶕?jù)法律規(guī)定，雙方簽訂派遣協(xié)議時(shí)，應(yīng)明確約定被派遣勞動(dòng)者報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)，并且約定的報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)合法。一旦發(fā)生勞動(dòng)爭議，法律規(guī)定勞務(wù)派遣單位負(fù)有舉證的責(zé)任。因此，在平時(shí)即使勞務(wù)派遣單位不直接發(fā)放員工工資的，但作為勞務(wù)派遣單位每月也要向用工單位要一份派遣員工的工資清單，這樣可留著日后備用。
7、異地派遣同樣要按照本市標(biāo)準(zhǔn)繳納社保。
案例七：王某，2008年起一直作為上海某勞務(wù)派遣公司的員工被派遣到上海某一單位工作。2011年7月起，王某雖然仍在同一家單位工作，但派遣單位已改為外省市的某一派遣公司。由于是外省市的派遣公司，所以社保是按照外省市的標(biāo)準(zhǔn)繳納，明顯低于上海市的標(biāo)準(zhǔn)，這讓王某心里非常糾結(jié)。
去年，本市“綜�！鞭D(zhuǎn)為“城�！焙�，要求企業(yè)不管是本地戶籍還是外地戶籍的就業(yè)人員全部納入“城�！�，由于外地的養(yǎng)老保險(xiǎn)和醫(yī)療保險(xiǎn)的水平低于上海，于是一些派遣公司和用工單位為了降低成本，就讓員工在上海工作，參加外地社�！，F(xiàn)在，本市近期出臺(tái)了新規(guī)定，明確只要?jiǎng)趧?wù)派遣用工行為發(fā)生在本市的，就必須按照本市標(biāo)準(zhǔn)，在本市繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)。
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