員工離職中的九個(gè)常見(jiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)
——太原紅杰人力資源有限公司
員工離職是人力資源管理流程中的最后一個(gè)環(huán)節(jié)，也是是勞動(dòng)關(guān)系最為敏感的時(shí)期，勞資雙方在離職過(guò)程中免不了就勞動(dòng)關(guān)系的若干問(wèn)題產(chǎn)生爭(zhēng)議，各執(zhí)己見(jiàn)，因此而訴諸司法機(jī)關(guān)的也不在少數(shù)。為了理清其中的種種疑問(wèn)和爭(zhēng)議點(diǎn)，筆者以一位勞動(dòng)法專(zhuān)業(yè)律師的身份結(jié)合日常的咨詢(xún)實(shí)務(wù)，總結(jié)了員工離職中的十大常見(jiàn)問(wèn)題，并對(duì)此加以法律分析，以期對(duì)人力資源從業(yè)者在離職管理中有所裨益。
問(wèn)題一：合同到期終止，用人單位不愿續(xù)簽是否需要提前通知？
《勞動(dòng)合同法》并未規(guī)定，勞動(dòng)合同到期用人單位欲與勞動(dòng)者續(xù)簽或者不續(xù)簽勞動(dòng)合同的提前通知義務(wù)。因此，勞動(dòng)合同到期如果用人單位不愿與勞動(dòng)者續(xù)簽勞動(dòng)合同也不需要提前通知，更不要支付一個(gè)月工資作為代通金。
問(wèn)題二：?jiǎn)T工提前30日通知用人單位解除勞動(dòng)合同，用人單位是否可以讓其馬上走人？
在實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)這樣的情形：一旦員工向公司提出辭職，公司就想要這位員工馬上走人，如果員工愿意馬上離開(kāi)，便可視為雙方協(xié)商一致解除了勞動(dòng)合同。不過(guò)，如果員工堅(jiān)持要再工作滿(mǎn)30天后再離開(kāi)公司，公司是否可以當(dāng)方?jīng)Q定讓其走人？如果員工不愿意走人，公司在支付其一個(gè)月工資的情形下能否讓其馬上走人？甚至公司在支付其一個(gè)月工資并且這一個(gè)月內(nèi)仍然為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)的情形下能否讓其馬上走人？
公司向讓員工馬上走人無(wú)外乎出于以下幾種原因：一是怕員工在生產(chǎn)和工作中搞破壞甚至竊取公司的商業(yè)秘密或者破壞工作氛圍影響其他員工的正常工作，二是有些公司認(rèn)為員工辭職特別是投向競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手就意味著對(duì)公司的背叛。筆者認(rèn)為，不管基于何種原因，如果員工不同意，公司均不可單方的讓員工馬上走人，雙方必須再履行一個(gè)月的勞動(dòng)合同，因?yàn)樵诼男袆趧?dòng)合同中，員工的獲益不僅包括勞動(dòng)報(bào)酬和社會(huì)保險(xiǎn)，還有其工作經(jīng)驗(yàn)的增加和職業(yè)技能的提升等。
問(wèn)題三：?jiǎn)T工與單位解除勞動(dòng)合同，沒(méi)有提前通知或者提前通知期未滿(mǎn)30日通知，單位如何追究其責(zé)任？
一般情況下，試用期滿(mǎn)后，員工如果要與用人單位解除勞動(dòng)合同，需要提前30日通知用人單位，那么如果員工沒(méi)有提前通知或者提前通知未滿(mǎn)30日，更有甚者，還有的員工不辭而別，那么用人單位怎么追究員工的法律責(zé)任呢？
勞動(dòng)者沒(méi)有提前通知或者提前通知未滿(mǎn)30日的，構(gòu)成了違法解除勞動(dòng)合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第九十條之規(guī)定，勞動(dòng)者違法解除勞動(dòng)合同，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 但在實(shí)際操作中，用人單位很難舉證給其造成的損失，因此，很多用人單位面對(duì)勞動(dòng)者的不辭而別或者即辭即別也束手無(wú)策，只能大度地讓員工離開(kāi)。
問(wèn)題四：?jiǎn)T工離職，當(dāng)月工資是必須在離職當(dāng)日支付還是可以到下個(gè)工資支付日再支付？
舉例而言，按照公司的薪酬制度，員工每個(gè)月的工資在下個(gè)月的5日才能發(fā)放。若某員工2009年4月15日離職，那么公司是否可以等到下個(gè)月的5日才發(fā)放這位離職員工的工資？
根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第九條之規(guī)定， 勞動(dòng)關(guān)系雙方依法解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)，用人單位應(yīng)在解除或終止勞動(dòng)合同時(shí)一次付清勞動(dòng)者工資。各地的地方立法一般均規(guī)定在在解除或者終止合同當(dāng)日一次性付清勞動(dòng)者工資，而不得在下個(gè)工資支付日再支付。
只是江蘇省有比較特殊的規(guī)定，《江蘇省工資支付條例》第十九條規(guī)定“應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)關(guān)系解除或者終止之日起兩個(gè)工作日內(nèi)一次性付清勞動(dòng)者工資。雙方另有約定的除外�！币簿褪钦f(shuō)，在江蘇省，關(guān)于工資的結(jié)算，雙方可以進(jìn)行約定，有約定的從約定，如果沒(méi)有約定的，用人單位應(yīng)當(dāng)在勞動(dòng)關(guān)系解除或者終止之日起兩個(gè)工作日內(nèi)一次性付清。
問(wèn)題五：協(xié)商解除勞動(dòng)合同，用人單位是否需要支付一個(gè)月工資作為代通金？
在實(shí)踐中，不少用人單位在與員工協(xié)商解除勞動(dòng)合同時(shí)，也多給員工一個(gè)月工資作為代通金。其實(shí)，按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，協(xié)商解除勞動(dòng)合同，用人單位不需要提前通知?jiǎng)趧?dòng)者，因此，也不需要支付一個(gè)月工資作為代通金。只要協(xié)商一致，可以馬上解除勞動(dòng)關(guān)系也可以協(xié)商勞動(dòng)合同再履行一段時(shí)間后解除，即對(duì)于勞動(dòng)關(guān)系的解除點(diǎn)雙方可以以約定的的方式進(jìn)行設(shè)定，解除日可以是協(xié)商當(dāng)日，也可以是協(xié)商日后的某一天。
問(wèn)題六：公司提出動(dòng)議，協(xié)商解除勞動(dòng)合同，能否協(xié)商約定單位只需向員工支付低于法定標(biāo)準(zhǔn)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償？
不少人都認(rèn)為，既然是雙方協(xié)商解除勞動(dòng)合同，那么經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)雙方也可以協(xié)商。協(xié)商的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)在法定標(biāo)準(zhǔn)之上，自然沒(méi)有任何問(wèn)題，那么勞資雙方能否在法定標(biāo)準(zhǔn)之下約定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)呢？舉例而言，某員工在公司服務(wù)了5年，公司提出與員工解除勞動(dòng)合同，員工亦同意解除，雙方還約定公司只支付3個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，員工亦同意接受。那么后來(lái)這位員工反悔，要求公司按照法定標(biāo)注支付5個(gè)月的工資，這位員工的訴請(qǐng)能否獲得支持？
筆者認(rèn)為，雖然就勞動(dòng)合同的是否解除，可以雙方協(xié)商一致，就勞動(dòng)合同具體哪天解除，雙方可以協(xié)商確定。但就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)，雙方的意思自治就要受到一定的限制，雙方就經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償可以法定標(biāo)準(zhǔn)之上協(xié)商確定，但是不得低于法定最低標(biāo)準(zhǔn)，如果低于最低標(biāo)準(zhǔn)的，也是無(wú)效的，必須按照最低標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償其實(shí)跟最低工資一樣，均屬于勞動(dòng)基準(zhǔn)的范疇，就像用人單位與勞動(dòng)者約定的工資不能低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)一樣，用人單位向勞動(dòng)者支付的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償也不得低于最低標(biāo)準(zhǔn)（每滿(mǎn)一年支付一個(gè)月工資；六個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，按一年計(jì)算；不滿(mǎn)六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資），即使是勞動(dòng)者同意，也是無(wú)效的。
問(wèn)題七：勞動(dòng)合同即將到期終止，恰遇員工生病，勞動(dòng)合同需法定順延，那么順延期間公司是否需要與員工簽訂一份書(shū)面的勞動(dòng)合同，如果不簽訂，是否需承擔(dān)不簽合同雙倍工資的法律責(zé)任？
勞動(dòng)合同即將到期終止，恰遇員工生病，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的相關(guān)規(guī)定，雙方的勞動(dòng)合同需要順延至法定醫(yī)療期滿(mǎn)，那么在這順延期間內(nèi)，公司是否需要與員工簽訂一份書(shū)面的勞動(dòng)合同，如果不簽訂，是否需承擔(dān)不簽合同雙倍工資的法律責(zé)任？
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第四十二條、四十五條之規(guī)定，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)續(xù)延至醫(yī)療期滿(mǎn)時(shí)才能終止。勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在醫(yī)療期內(nèi)，屬于勞動(dòng)合同法定順延的情形。所謂順延，是指勞動(dòng)合同要按照原先的內(nèi)容再履行一段時(shí)間。由于是法定的順延，即相當(dāng)于在順延期間，也是在履行勞動(dòng)合同，雙方不需要另行簽訂書(shū)面合同，用人單位也不用承擔(dān)不簽合同雙方工資的法律責(zé)任。
筆者建議，如果遇到這種法定順延的情形，可以向勞動(dòng)者發(fā)出一份書(shū)面的順延通知，這樣也比較有利于避免爭(zhēng)議的發(fā)生。
問(wèn)題八：?jiǎn)T工患病且醫(yī)療期已過(guò)，勞動(dòng)合同到期單位不續(xù)簽，那么除了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，用人單位是否還支付醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。
根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》（勞部發(fā)〔1996〕354號(hào)）第22條之規(guī)定，勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，合同期滿(mǎn)終止勞動(dòng)合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于六個(gè)月工資的醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)；對(duì)患重病或絕癥的，還應(yīng)適當(dāng)增加醫(yī)療補(bǔ)助費(fèi)。
問(wèn)題九：已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同，用人單位是否還需要保存？
根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第五十條之規(guī)定，用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。 那么對(duì)于解除或者終止勞動(dòng)合同的文本，是否需要保存呢？筆者認(rèn)為，雖然法律并未規(guī)定用人單位對(duì)解除或者終止勞動(dòng)合同的文本的保存義務(wù)，但是從風(fēng)險(xiǎn)防范的角度考慮，用人單位對(duì)此解除或者終止勞動(dòng)合同的文本也要保存。
舉例而言，某員工找到了新工作，于是向公司提出了書(shū)面辭職申請(qǐng)，一個(gè)月后隨即離職，該公司人事經(jīng)理也將這位員工的辭職申請(qǐng)丟進(jìn)了碎紙機(jī)。然而，這位員工離職后一段時(shí)間后，發(fā)現(xiàn)在新單位工作的工作不如原單位好，于是要求回原單位工作，由于公司拿不出這位員工解除勞動(dòng)合同的證據(jù)，因此，也只好讓這位員工重新回公司上班。由于就勞動(dòng)合同的解除事項(xiàng)的舉證責(zé)任專(zhuān)屬于用人單位，因此，在本案中，該公司需要舉證是這位員工提出辭職的，然而由于證據(jù)已經(jīng)被人事經(jīng)理丟進(jìn)了碎紙機(jī)，公司又拿不出其他證據(jù)證明是這位員工主動(dòng)提出辭職的，因此，只能乖乖的讓這位已經(jīng)自己提出辭職的員工回來(lái)上班，單位由于沒(méi)有保存這位員工的辭職申請(qǐng)而不得不吞下這�？喙�
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