勞務(wù)派遣是什么意思？法律如何規(guī)定的？

一、勞務(wù)派遣是什么意思？

1、基本含義：

勞務(wù)派遣又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、雇員租賃，是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣勞工訂立勞動合同，把勞動者派向其他用工單位，再由其用工單位向派遣機構(gòu)支付一筆服務(wù)費用的一種用工形式。勞動力給付的事實發(fā)生于派遣勞工與要派企業(yè)（實際用工單位）之間，要派企業(yè)向勞務(wù)派遣機構(gòu)支付服務(wù)費，勞務(wù)派遣機構(gòu)向勞動者支付勞動報酬。

2、服務(wù)對象

一般經(jīng)省市勞動人事部門廳批準可成立專業(yè)的人力資源服務(wù)公司，主營業(yè)務(wù)有人力資源外包，人力資源派遣以及通過招聘網(wǎng)為 企業(yè)提供人才的供應(yīng)信息，為個人提供求職登記，推薦工作；同時也為企業(yè)提供代理招聘會的舉辦，法律法規(guī)的咨詢等工作。

3、崗位要求

《勞動合同法》第66條規(guī)定：“第六十六條[2] 勞動合同用工是中國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施�！薄扒翱钜�(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位。”“用工單位應(yīng)當嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量，不得超過其用工總量的一定比例，具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。”

4、勞務(wù)派遣的工種

勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。國外主要以“項目型”派遣或外包為主，占整個勞務(wù)派遣市場的7成以上。在這種派遣和外包形式中，崗位因項目的設(shè)立而存在和結(jié)束，項目周期通常在12-15個星期左右，崗位人員在項目結(jié)束后就由勞務(wù)公司派遣到其他公司的項目工作。總體而言，以崗位而論，存在臨時性、專業(yè)性、輔助性等特征。

二、勞務(wù)派遣中的勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系

（一）勞務(wù)派遣中有哪些法律關(guān)系

1.勞務(wù)輸出單位與勞務(wù)輸入單位是勞務(wù)派遣關(guān)系。

2.勞務(wù)輸出單位與勞動者是勞動關(guān)系。

3.勞動者與勞務(wù)輸入單位是勞務(wù)服務(wù)關(guān)系。

（二）勞務(wù)派遣中的勞動關(guān)系與勞務(wù)關(guān)系的聯(lián)系

1.這種三角法律關(guān)系的基礎(chǔ)是勞務(wù)派遣關(guān)系。

2.這種三角法律關(guān)系的支柱是勞動者與勞務(wù)輸出單位的勞動關(guān)系和與勞務(wù)輸入單位的勞務(wù)服務(wù)關(guān)系。

三、勞務(wù)派遣相關(guān)法律問題分析：

（一）勞務(wù)派遣單位適用勞務(wù)派遣相關(guān)法律問題分析

1、勞務(wù)派遣公司的設(shè)立規(guī)定

《勞動合同法》第五十七條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于貳佰萬元。公司法規(guī)定有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定，勞務(wù)派遣公司注冊資本不得少于貳佰萬元屬于特別規(guī)定。

2、勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同期限的特別規(guī)定

實踐中用人單位出于規(guī)避用工風(fēng)險的目的，大量使用勞務(wù)派遣工，勞務(wù)派遣用工形式發(fā)展迅猛。一些勞務(wù)派遣單位為了逃避用人單位的責(zé)任，在勞動合同中不與勞動者約定具體的合同期限，而是將勞務(wù)派遣單位與用工單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中約定的合同期限或用工時間作為勞動合同期限。

3、被派遣勞動者無工作期間派遣單位的勞動報酬支付義務(wù)

《勞動合同法》規(guī)定勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，但是實踐中往往勞務(wù)派遣單位與用工單位的勞務(wù)派遣協(xié)議只有一年甚至更短，這樣導(dǎo)致被派遣勞動者在派遣協(xié)議到期后變成失業(yè)者，為了保護被派遣勞動者的利益，勞動合同法規(guī)定被派遣勞動者在無工作期間，派遣單位應(yīng)向勞動者支付報酬的義務(wù)。

（二）用工單位適用勞務(wù)派遣相關(guān)法律問題分析

1、勞務(wù)派遣應(yīng)當在什么工作崗位上實施

實踐中很多用工單位為降低用工成本，在一些長年穩(wěn)定需求的工作崗位，也大量使用勞務(wù)派遣工，還有一些用人單位實施“逆向派遣”，與本單位部分或大部分勞動者解除勞動合同后，讓這些解除勞動合同的勞動者再與本單位指定的某一勞務(wù)派遣機構(gòu)重新訂立勞動合同，然后由該派遣機構(gòu)將這些勞動者再派回本單位繼續(xù)工作，使勞務(wù)派遣范圍不斷擴大，派遣勞動者人數(shù)也不斷增加。

2、用工單位應(yīng)當對被派遣勞動者履行哪些義務(wù)

用工單位雖不是勞動法意義上的用人單位，但由于被派遣勞動者實際在用工單位提供勞動，接受用工單位的管理，因此，用工單位同樣需對被派遣勞動者負有相應(yīng)的義務(wù)�！秳趧雍贤�法》第六十二條規(guī)定，用工單位應(yīng)當履行下列義務(wù)：（一）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護；（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（三）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；（四）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)；（五）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。另外，第五十九條第二款還規(guī)定，”用工單位應(yīng)當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議"。

3、用人單位能否自己設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者

有一些用人單位，為了規(guī)避法律，自設(shè)派遣公司，把一些員工重新納入被派遣勞動者行列。有的企業(yè)為了降低用工成本，將一些原來的正式職工以改制名義，分流到本企業(yè)設(shè)立的勞務(wù)派遣公司，然后又以勞務(wù)派遣公司的名義派遣到原崗位，嚴重損害勞動者的利益。

4、勞務(wù)派遣的退回機制與法律風(fēng)險

用工單位與被派遣勞動者之間建立的是用工關(guān)系，而非勞動合同關(guān)系。因此，在被派遣勞動者有法定可解除勞動合同情形時，用工單位不能直接解除勞動合同，而只能將勞動者退回，實踐中很多用人單位認為勞務(wù)派遣的靈活性體現(xiàn)為可以隨時退回勞動者，這是錯誤的。

5、用工單位的連帶責(zé)任風(fēng)險及預(yù)防

《勞動合同法》第九十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的，……給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

三、被派遣勞動者適用勞務(wù)派遣相關(guān)法律分析

1、被派遣勞動者的同工同酬權(quán)

同工同酬應(yīng)當理解為從事相同的工作，工資及福利待遇應(yīng)當大體相當。勞務(wù)派遣工與正式工待遇懸殊，身份歧視突出，同工不同酬現(xiàn)象嚴重，有些公司勞務(wù)派遣工工資與正式工工資要差一半以上。勞務(wù)派遣工與企業(yè)的正式工不能同工同酬是一個不爭的事實。

2、與用工單位發(fā)生爭議，我應(yīng)當告誰？

實踐中被派遣勞動者與用工單位發(fā)生爭議時，用工單位往往以雙方不是勞動關(guān)系為由推諉，《勞動合同法實施條例》第三十五條規(guī)定，用工單位違反勞動合同法和本條例有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴重的，以每位被派遣勞動者1000元以上5000元以下的標準處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十二條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當事人。

3、被派遣勞動者解除勞動合同的適用

（1）被派遣勞動者解除勞動合同的限制，《勞動合同法》第六十五條規(guī)定。

（2）經(jīng)濟補償或賠償金的適用。應(yīng)當依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償。

四、勞動派遣工作者的權(quán)利義務(wù)主要體現(xiàn)在以下三個方面：

1.勞務(wù)派遣單位要與被派遣勞動者訂立書面勞動合同。這一規(guī)定也就是再次明確了勞務(wù)派遣單位與勞動者之間形成的勞動關(guān)系，勞動合同除了要有一般勞動合同的必備條款外，還要明確約定被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

2.勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當履行用人單位對勞動者的全部義務(wù)。這一規(guī)定，明確了勞務(wù)派遣單位與勞動者形成本法規(guī)定的正式勞動關(guān)系。勞務(wù)派遣單位要承擔(dān)用人單位的全部權(quán)利和義務(wù)。這些權(quán)利義務(wù)在本法已經(jīng)有明確的規(guī)定。例如，派遣單位承擔(dān)依法招用勞動者、簽訂勞動合同以及解除勞動合同時支付經(jīng)濟補償金、支付工資、參加社會保險并依法繳費等義務(wù)；用人單位應(yīng)依法允許勞動者參加或組織工會等義務(wù)，并對派遣單位承擔(dān)的解除勞動合同時支付經(jīng)濟補償金、支付工資、參加社會保險并依法繳費等義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

3.勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者至少要訂立二年以上的固定期限的勞動合同。勞動合同的期限本應(yīng)當是由勞動合同雙方約定。可以是固定期限的勞動合同，也可以是無固定期限的勞動合同，還可以是以完成一定工作為期限的勞動合同。固定期限的勞動合同，也是雙方約定期限。但是本法就勞務(wù)派遣中的勞動合同的期限做出了強制規(guī)定，即不得少于二年，可以多于二年。

五、勞務(wù)派遣法律法規(guī)

《勞動合同法》：《勞動合同法》于2007年6月29日通過審議；2008年1月1日正式實施。

摘錄第五章第二節(jié)　勞務(wù)派遣

第五十八條　勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位，應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應(yīng)當載明本法第十七條規(guī)定的事項外。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。

第五十九條　勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任。

用工單位應(yīng)當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務(wù)派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務(wù)派遣協(xié)議。

第六十條　勞務(wù)派遣單位應(yīng)當將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。

勞務(wù)派遣單位不得克扣用工單位按照勞務(wù)派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。

勞務(wù)派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。

第六十一條　勞務(wù)派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。

第六十二條　用工單位應(yīng)當履行下列義務(wù)：

（一）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護

（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬

（三）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇

（四）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓(xùn)

（五）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。

用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。

第六十三條　被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

第六十四條　被派遣勞動者有權(quán)在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權(quán)益。

第六十五條　被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務(wù)派遣單位解除勞動合同。

被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務(wù)派遣單位，勞務(wù)派遣單位依照本法有關(guān)規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。

第六十六條　勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。

第六十七條　用人單位不得設(shè)立勞務(wù)派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。

《勞動合同法實施條例》：于2008年9月18日頒布實施。第535號國務(wù)院令。

第四章 勞務(wù)派遣特別規(guī)定

第二十八條 用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。

第二十九條 用工單位應(yīng)當履行勞動合同法第六十二條規(guī)定的義務(wù)，維護被派遣勞動者的合法權(quán)益。

第三十條 勞務(wù)派遣單位不得以非全日制用工形式招用被派遣勞動者。

第三十一條 勞務(wù)派遣單位或者被派遣勞動者依法解除、終止勞動合同的經(jīng)濟補償，依照勞動合同法第四十六條、第四十七條的規(guī)定執(zhí)行。

第三十二條 勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照勞動合同法第四十八條的規(guī)定執(zhí)行。

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