逆向勞務(wù)派遣成侵犯職工權(quán)益擋箭牌
——太原紅杰人力資源有限公司
即將于7月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》修正案著重解決勞務(wù)派遣問題。其不但規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式，勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施，還細(xì)化了對(duì)如何界定三性（臨時(shí)性、輔助性、替代性）。
而此前許多企業(yè)為了逃避用工責(zé)任，采取了逆向勞務(wù)派遣的方式。法律界人士認(rèn)為，隨著《勞動(dòng)合同法》修正案實(shí)施日期的臨近，采取逆向勞務(wù)派遣方式的企業(yè)面臨著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
真假派遣
據(jù)勞動(dòng)法專家、北京大學(xué)勞動(dòng)法研究所研究員梁智介紹，真正的勞務(wù)派遣應(yīng)是，先由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工訂立勞動(dòng)合同，再由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)將勞動(dòng)者派往用工單位，勞動(dòng)合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與派遣勞工之間。
而逆向勞務(wù)派遣是指，用人單位已經(jīng)和勞動(dòng)者建立了事實(shí)上的勞動(dòng)關(guān)系，但是用人單位卻不同勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同，而是找一家勞務(wù)派遣公司與勞動(dòng)者簽訂勞務(wù)派遣合同，勞動(dòng)者以派遣員工的名義在用人單位工作�！斑@實(shí)際上是假派遣，違反了《勞動(dòng)合同法》中的規(guī)定，嚴(yán)重侵害了勞動(dòng)者的合法權(quán)益�！绷褐钦f。
全國(guó)律協(xié)公益法律委員會(huì)秘書長(zhǎng)、北京市農(nóng)民工法律援助工作站執(zhí)行主任時(shí)福茂認(rèn)為，企業(yè)之所以采取逆向勞務(wù)派遣的方式，是為了法定的用工責(zé)任。
如果用工單位遵照《勞動(dòng)合同法》中的規(guī)定，“建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”，就需要與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)合同關(guān)系。而為了降低用工成本，企業(yè)則可能采取逆向勞務(wù)派遣的方式。特別是2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，該法規(guī)定了無固定期限勞動(dòng)合同。用人單位逃避了簽訂無固定期限勞動(dòng)合同并依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的義務(wù)，采用逆向派遣的方式逃避法律責(zé)任。
“逆向勞務(wù)派遣成為了侵犯職工權(quán)益的擋箭牌，扭曲了原本正常的勞動(dòng)關(guān)系�！绷褐钦f。他認(rèn)為“逆向勞務(wù)派遣”會(huì)嚴(yán)重侵害勞動(dòng)者的合法權(quán)益，比如導(dǎo)致被派遣勞動(dòng)者與用工單位的在職員工同工不同酬，不能享受正常的福利待遇，無法繳納社會(huì)保險(xiǎn)。更為嚴(yán)重的是派遣單位和接受單位責(zé)任劃分不明確，勞動(dòng)者出現(xiàn)工傷事故時(shí)出現(xiàn)推諉責(zé)任的情況。
風(fēng)險(xiǎn)增大
“逆向勞務(wù)派遣違反了相關(guān)法律規(guī)定，是無效的勞動(dòng)合同�！绷褐钦f。他建議遭遇逆向勞務(wù)派遣的勞動(dòng)者可以提起勞動(dòng)仲裁，要求與用人單位簽訂勞動(dòng)合同，依法享受各種福利待遇。如果勞動(dòng)者在“用工單位”連續(xù)工作滿10年以上，就可以要求與其簽訂無固定期限的勞動(dòng)合同。
那么，如何判斷是否屬于違法的逆向派遣呢？梁智認(rèn)為，可以從以下幾個(gè)方面判斷：
第一，勞動(dòng)者是否在與勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)簽訂合同前，就已經(jīng)在用工單位工作。第二，勞動(dòng)者與勞務(wù)派遣單位簽訂勞動(dòng)合同是否是自愿的，是否受到了“用工單位”的脅迫。第三，勞務(wù)派遣的崗位是否符合臨時(shí)性、輔助性和替代性。
時(shí)福茂認(rèn)為，即將于7月1日實(shí)施的《勞動(dòng)合同法》修正案著重解決勞務(wù)派遣問題。采取逆向勞務(wù)派遣方式的企業(yè)面臨著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
《勞動(dòng)合同法》修正案中規(guī)定，勞動(dòng)合同用工是我國(guó)的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補(bǔ)充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。
除此之外，還對(duì)三性做了細(xì)化規(guī)定。臨時(shí)性工作崗位是指存續(xù)時(shí)間不超過六個(gè)月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動(dòng)者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動(dòng)者替代工作的崗位。
而對(duì)于勞務(wù)派遣單位、用工單位違反有關(guān)勞務(wù)派遣規(guī)定的，修正案規(guī)定由勞動(dòng)行政部門責(zé)令限期改正；逾期不改正的，以每人五千元以上一萬元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款，對(duì)勞務(wù)派遣單位，吊銷其勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證。用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
“《勞動(dòng)合同法》修正案對(duì)于勞務(wù)派遣的三性做了更細(xì)化的規(guī)定，即使勞動(dòng)者從其他方面舉證困難，據(jù)此起訴用工單位，也可以勝訴�！睍r(shí)福茂說。
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