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| 勞務(wù)派遣的配套政策還需調(diào)整 |
| http://mjldp.com 2015/1/19 來源：紅杰人力人才網(wǎng) 閱讀：6349次 |
勞務(wù)派遣的配套政策還需調(diào)整
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2012年12月28日，全國人大常委會通過了《勞動合同法（修正案）》，這是《勞動合同法》自2007年7月頒布以來第一次修改，修改的內(nèi)容聚焦在勞務(wù)派遣上。
勞務(wù)派遣是針對企業(yè)臨時用工和短期用工需求。一般認為，我國的勞務(wù)派遣始于1979年北京外企人力資源服務(wù)公司(FESCO)向一家日本公司的駐華代表處派遣中方雇員。隨著勞動制度的不斷發(fā)展，以及新一代求職者就業(yè)觀念的變化，勞務(wù)派遣開始在不同層次的勞動力市場得到迅速發(fā)展。到2007年，勞務(wù)派遣工已達到2500萬人，但濫用勞務(wù)派遣的現(xiàn)象經(jīng)常發(fā)生，成了很多用人單位回避法定義務(wù)的主要“出路”。這一次修法，對關(guān)注度較高的“同工同酬和平等對待”“臨時性、輔助性和替代性”工作如何界定等，做了進一步明確。但相比于國外對勞務(wù)派遣的法律約束，我國相關(guān)法律制度仍有進一步完善的空間。
歐盟國家對勞務(wù)派遣的法律約束
針對勞務(wù)派遣中存在的問題，歐盟在2008年11月通過了關(guān)于勞務(wù)派遣的2008/04/EG指令，該指令確立了最低勞動條件標準，并規(guī)定歐盟各成員國必須在三年內(nèi)以國內(nèi)法予以落實。關(guān)于勞務(wù)派遣的2008/04/EG指令確立了勞務(wù)派遣的平等對待原則，要求用人單位對勞務(wù)派遣工應(yīng)當像對待固定工一樣平等對待。
法國的法律對勞務(wù)派遣的約束非常嚴格，要求雇主對勞務(wù)派遣工必須和其他固定工一樣同工同酬、平等對待，不能有任何例外，而且還規(guī)定，對勞務(wù)派遣工要有特別補償，從工作的第一天起，勞務(wù)派遣工不僅享有同固定工一樣的報酬，另外還享受10%的特別補貼，作為對其工作期限設(shè)定限制的補償。
荷蘭的勞務(wù)派遣工在勞動力市場的比重接近4%，在歐盟各成員中比重是最高的。荷蘭在上個世紀90年代以前，對勞務(wù)派遣的限制較為嚴格，上個世紀末法律放松了對勞務(wù)派遣的管制，勞務(wù)派遣公司不再需要政府許可即可設(shè)立，對勞務(wù)派遣的用工限制也被取消。但荷蘭的法律規(guī)定了勞務(wù)派遣工應(yīng)當同工同酬和獲得其他平等待遇，除非通過勞資集體協(xié)議進行一些必要調(diào)整。
德國勞務(wù)派遣法律規(guī)定，勞務(wù)派遣只能在臨時性工作崗位上實施，從事勞務(wù)派遣必須經(jīng)過批準。法律同時對勞務(wù)派遣工的最低小時工資作了要求，由勞務(wù)派遣工工會和雇主聯(lián)合會通過勞資集體協(xié)議商定最低小時工資，向聯(lián)邦勞動和社會部提出建議，由該部根據(jù)協(xié)議以法令頒布，全國遵照執(zhí)行。德國法律規(guī)定，勞務(wù)派遣工對用工企業(yè)空缺工作崗位有知情權(quán)，對用工企業(yè)各項公用設(shè)施有平等使用權(quán)。法律還規(guī)定了企業(yè)對勞務(wù)派遣工不支付最低工資規(guī)定的制裁措施，最高可以處50萬歐元罰款。
勞動法仍有進一步修改的空間
針對勞務(wù)派遣現(xiàn)狀，這一次法律做了些有針對性的修改，但有幾個地方今后修法時仍值得考慮：
一是將勞務(wù)派遣用工嚴格限制在臨時性工作崗位。勞務(wù)派遣被濫用，與原勞動合同法“三性”(臨時性、輔助性和替代性)的口子開得過大、而且難以界定有關(guān)系。此次勞動合同法修改中，對“三性”進行了解釋，但實際上，“輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位”，這樣的界定仍然很模糊，容易被鉆空子。因此建議將勞務(wù)派遣用工嚴格限制在臨時性工作崗位，而且對臨時用工的時間進行限制，比如現(xiàn)在明確的“存續(xù)時間不超過六個月”。
二是明確同工同酬和平等對待的救濟機制。本次修法過程中，廣大勞務(wù)派遣工最關(guān)心的就是同工同酬和平等對待。通過的勞動合同法中，明確了“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利”，但還不是非常詳細。應(yīng)該進一步明確規(guī)定，用人單位對勞務(wù)派遣工應(yīng)當像對待正式工一樣，既要保證同工同酬，包括津貼、補貼和企業(yè)福利等，也要保證其他方面同等待遇，比如在社會保險、勞動時間、休假、晉升、女職工懷孕保護等方面，以及在對用工單位的共同設(shè)施使用上，都要保證享有相同的待遇。同時要完善懲罰措施和救濟機制，使這一規(guī)定能夠落到實處。
三是要建立勞務(wù)派遣保證金制度。一方面，建議將設(shè)立勞務(wù)派遣單位的注冊資本從現(xiàn)在的200萬元提高到500萬元。另一方面，建議法律明確規(guī)定，勞務(wù)派遣單位必須在勞動部門指定的賬戶預(yù)存不低于注冊資本一定比例的保證金，派遣職工越多，繳納的保證金就應(yīng)越多。保證金實行�？顚Ｓ茫趧趧�(wù)派遣工的合法權(quán)益受到侵害后，勞動行政部門有權(quán)決定使用保證金對勞務(wù)派遣工予以先行賠償。另外，要確立勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的備案制度，勞務(wù)派遣單位每一筆業(yè)務(wù)辦理情況，都要到勞動行政部門備案。
修法之后配套政策還需調(diào)整
在立法規(guī)制勞務(wù)派遣的同時，我們還需對勞務(wù)派遣迅速發(fā)展的原因和環(huán)境進行深入分析，以對相關(guān)的配套政策予以調(diào)整完善。筆者認為，勞務(wù)派遣在我國發(fā)展之快，所占比重之大，是有深刻原因的，值得我們認真分析：
一是，勞務(wù)派遣規(guī)模越來越大的原因之一，是很多單位用其來規(guī)避無固定期限合同的約束。因此國家在加強對勞務(wù)派遣約束的情況下，是否需要對勞動合同法中無固定期限合同條款進行適當?shù)亟忉尯驼{(diào)整，值得認真研究。
二是，許多事業(yè)單位特別是一些醫(yī)院、學校等機構(gòu)，之所以大量使用勞務(wù)派遣員工，是與其編制數(shù)量限制有密切關(guān)系，有的單位則是因工資總額的限定，不得以而為之，今后對此情形可能需要單獨考慮。
三是，目前有些企業(yè)之所以大量使用勞務(wù)派遣工，是出于減輕企業(yè)稅費負擔和社保負擔。因為現(xiàn)在如果企業(yè)嚴格按照制度要求，繳納社保的費用可能達到工資總額的40%左右，壓力比較大。要想從根本上避免勞務(wù)派遣濫用，也要綜合地考慮這個問題。
勞務(wù)派遣用工比例該怎么確定
訪談嘉賓：喬健，中國勞動關(guān)系學院勞動關(guān)系系主任，中國勞動學會常務(wù)理事；中國人力資源開發(fā)研究會勞動關(guān)系分會副秘書長。
新京報：此次修法將經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的許可條件予以提高，最低注冊資本進一步提高到200萬元，同時增加申請行政許可等方面的要求。這些增加條件會對經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的單位或勞務(wù)市場帶來多大的沖擊？
喬�。簺_擊不會太大，尤其是國企，注冊資本金設(shè)置多少都不是大問題。這實際上是一種象征意義，就是告訴你用人單位要擔負起法律責任，承擔起對員工的法律義務(wù)，最重要還是表明了政府對勞務(wù)派遣規(guī)范的一種態(tài)度。不過，這樣的作用也是有限的。行政審批這個前置程序，可以減少勞務(wù)派遣的濫用，對被派遣勞動者是有利的。但勞動行政部門又被賦予了更大的權(quán)力，這并不符合市場經(jīng)濟的發(fā)展方向，可能會產(chǎn)生一些人為的、尋租的情況。
新京報：《勞動合同法》規(guī)定，“被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利”。這“同工同酬”原則在實踐中好不好把握？
喬�。阂�(guī)范收入分配是一個復(fù)雜的問題，涉及如何界定工資的內(nèi)涵和外延；明確同工同酬的實施規(guī)范；如何規(guī)范加班工資等特殊情況下工資支付問題；如何加強工資支付保障制度建設(shè)，從根本上杜絕工資拖欠；以及是否要將集體協(xié)商機制作為企業(yè)工資分配的基本方式等。但“同工同酬”寫到這個份兒上是有進步的。要解決勞務(wù)派遣帶來的同工不同酬的問題，不能一蹴而就，必須正視問題，逐步規(guī)范。
新京報：總體來看，新修改的《勞動合同法》對解決勞務(wù)派遣問題會有怎樣的效果？
喬健：效果如何，還需要有很多配套法規(guī)，比如實施條例或?qū)嵤┺k法什么時候出臺。再就是，要考慮到用人單位有沒有規(guī)避修正案的方法，比如，禁止用人單位在一些崗位實施勞務(wù)派遣，用人單位有沒有可能把其整個業(yè)務(wù)外包？如果外包了，是不是又可以再進一步規(guī)避修正案里的規(guī)定？
此次修改勞動合同法其實更具有一種象征意義，從市場現(xiàn)實角度看，必須在用工的穩(wěn)定性和靈活性之間達到平衡，不能矯枉過正。
新京報：勞動合同法還規(guī)定，對勞務(wù)派遣用工的比例，交由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。這個比例的確定應(yīng)該考慮哪些因素？
喬�。合拗破髽I(yè)使用派遣勞動者的總數(shù)占到全體員工的比例，這兒有一個前提條件，就是必須要對勞務(wù)派遣進行非常精確的統(tǒng)計�，F(xiàn)在僅憑勞務(wù)派遣的總體數(shù)字，而對行業(yè)和企業(yè)的數(shù)據(jù)無從考據(jù)，如果要進一步出臺行政規(guī)章的話，應(yīng)該先要建立一個更詳盡的統(tǒng)計制度，精確統(tǒng)計勞務(wù)派遣數(shù)據(jù)。
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