勞務派遣中三方主體的權利義務

    勞務派遣與勞務外包具有本質上的區(qū)別。

    勞務派遣是勞動合同法中規(guī)定的用工形式，而勞務外包并非法定用工形式。

    他們之間最本質的區(qū)別是：發(fā)包企業(yè)對勞務承包單位的員工不進行直接管理，其工作組織形式和工作時間安排由勞務承包單位自行確定；勞務派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時間安排進行工作。

   “勞務派遣”，此類法律關系中有三方主體——A、B、C。

    A：實際用工單位、被派遣單位

    B（中間機構：多為人力資源公司）：用人單位、派遣單位

    C：勞動者

    A與B之間的關系：合同關系（簽訂勞務派遣合同）

    B與C之間的關系：勞動關系（簽訂勞動合同）

    A與C之間的關系：無直接民事法律關系

    現依據《勞動法》、《勞動合同法》相關條款，將針對不同情形的處理方式梳理總結如下。

    一、對A而言

   （一）符合下列情形，A可將C退給B

   1、勞務派遣協(xié)議期滿終止的。

   2、C過失的情形：

  （1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

  （2）嚴重違反A的規(guī)章制度的；

  （3）嚴重失職，營私舞弊，給A造成重大損害的；

  （4）C同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經A提出，拒不改正的；

  （5）勞動合同無效的；

  （6）被依法追究刑事責任的。

   3、C無過失的情形：

  （1）C患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由B另行安排的工作的；

  （2）C不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；

  （3）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經B與C協(xié)商，未能變更勞動合同內容達成協(xié)議的。

  （二）符合下列情形，派遣期限內A不可退工。派遣期限屆滿的，應當延續(xù)至相應情形消失時才可退工——老弱病殘孕。

   一，從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的C未進行離崗前職業(yè)健康檢察，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；

   二，在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；

   三，患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內的；

   四，女職工在孕期、產期、哺乳期的；

   五，在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。

  二、對B而言

 （一）因發(fā)生上述第2點和第3點（1）、（2）項情形，C被退工的，B可以解除勞動合同

 （二）因發(fā)生上述第1點和第3點（3）項情形，C被退工的，按照以下情形分別處理：

  · 在無工作期間，B應當按照不低于所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向C按月支付報酬；

  · B重新派遣時降低勞動合同約定條件，C不同意的，B不得解除勞動合同；

  · B重新派遣時（此時勞動額合同仍在存續(xù)期間）維持或者提高勞動合同約定條件，B不同意的，B可以解除勞動合同，但應當支付經濟補償金。

 （三）B需向C支付經濟補償金的情形：

  · C因以下情形解除勞動合同的：一，未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；二，未及時足額支付勞動報酬的；三，未依法為C繳納社會保險費的；四，B的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害C權益的；五，勞動合同無效的。

  · B與C協(xié)商一致解除勞動合同的。

  · B因上述第3點（1）、（2）、（3）項情形解除勞動合同的。

  · 勞動合同期滿，除B維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，C不同意續(xù)訂的情形外，固定期限勞動合同終止的。

 （四）經濟補償金的計算

   經濟補償按C在B工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向C支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向C支付半個月工資的經濟補償。月工資是指C在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

 （五）訂立無固定期限勞動合同的情形

   · B與C協(xié)商一致，可以訂立無固定期限勞動合同。

   · 除C提出訂立固定期限勞動合同，B應當與C訂立無固定期限勞動合同的情形：（1）C在B連續(xù)工作滿十年的；（2）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，沒有上述第（三）點C單方解除勞動合同的物種情形和上述第3點（1）、（2）項情形，續(xù)訂勞動合同的（連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數從《勞動合同法》實施之日即2008年1月1日起才開始計算）。

   · B自用工之日起滿一年不與C訂立書面勞動合同的，視為B與C已訂立無固定期限勞動合同。

 （六）B未按照以上規(guī)定，解除或者終止固定期限\無固定期限勞動合同的，C可以要求繼續(xù)履行勞動合同。C不要求繼續(xù)履行或者勞動合同已經不能繼續(xù)履行的，B應當按照經濟補償金標準的兩倍向C支付賠償金。

 （七）與已退休人員簽訂的勞務合同不受《勞動法》及《勞動合同法》的調整，由《合同法》及《民法通則》、《民法總則》進行調整。勞務合同雙方當事人可自行約定權利義務，并遵照執(zhí)行。

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