現(xiàn)行規(guī)則在適用派遣職員職務發(fā)明創(chuàng)造時的困境

    依據(jù)專利法法理，職務發(fā)明創(chuàng)造是指雇員為完成雇主交付的工作任務所作出的發(fā)明創(chuàng)造。職務發(fā)明創(chuàng)造至少應滿足如下兩個條件：第一，發(fā)明人、設計人與單位之間是雇員和雇主的關系，即二者之間存在雇用勞動關系。正如學者指出的那樣：“職務發(fā)明創(chuàng)造法律關系以勞動法律關系為基礎和前提。勞動法律關系是獨立存在的，但職務發(fā)明創(chuàng)造法律關系不能獨立存在，而是以勞動法律關系為基礎、在職務工作中形成的;沒有勞動法律關系就不可能產(chǎn)生職務發(fā)明創(chuàng)造法律關系�！� 第二，發(fā)明人、設計人從事發(fā)明創(chuàng)造活動是勞動合同的內容，或從事發(fā)明創(chuàng)造活動是受雇主特別指派而產(chǎn)生的“職務活動”。我國職務發(fā)明創(chuàng)造規(guī)則體現(xiàn)在《專利法》第六條和《專利法實施條例》第十一條。根據(jù)這些規(guī)定，我國的職務發(fā)明創(chuàng)造是指“執(zhí)行本單位的任務或者主要是利用本單位的物質技術條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造”。因此，我國職務發(fā)明創(chuàng)造界定的要點之一是“本單位”，即職務發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設計人是本單位的工作人員。據(jù)此，解決勞動力派遣中派遣職員發(fā)明創(chuàng)造問題的關鍵就是如何理解“本單位”的含義�！氨疚弧币辉~表明了職員與單位的關系，一般認為該職工的人員編制及工資關系在該單位，該職工的工作安排及工資指標均進入該單位的計劃。 也就是說，不僅要將職工的人事編制及工資關系列入計劃，而且要為職工安排實際工作崗位的單位，才是職的“本單位”。但是，在勞動力派遣用工形式中，雇用與使用相分離，此時，派遣職員的“本單位”究竟是指派遣單位還是接受單位，不無爭議，從而使得現(xiàn)有職務發(fā)明創(chuàng)造規(guī)則在發(fā)明人、設計人是派遣職員的情況下顯得捉襟見肘。

    首先，從派遣單位與派遣職員之間的關系的視角，派遣單位不是派遣職員的“本單位”。職務發(fā)明創(chuàng)造以雇用勞動關系的存在為前提，因此，只有與職員有勞動合同關系的單位，才是該職員的“本單位”。在勞動力派遣關系中，派遣職員只與派遣單位存在勞動合同關系，因此可以得出結論：派遣單位是派遣職員的“本單位”，職務發(fā)明創(chuàng)造法律關系只可能存在于派遣單位和派遣職員二者之間。但是，繼續(xù)用第二個標準來判斷，又推翻了上述結論。職務發(fā)明創(chuàng)造應是職員完成本職工作所形成的，亦即“本位”的含義中不僅強調要職工與單位之間存在勞動合同關系，而且職員是在按照其受雇目的(工作職責)來完成發(fā)明創(chuàng)造。但是，派遣職員的發(fā)明創(chuàng)造活動卻并非由派遣單位所指派，即派遣職員的發(fā)明創(chuàng)造活動不是派遣單位雇用派遣職員的工作職責。如此可見，在派遣單位與派遣職員之間不能同時滿足職務發(fā)明創(chuàng)造的兩個條件，派遣單位不是專利法意義上的“本單位”。

    其次，從接受單位與派遣職員之間的關系的視角，接受單位也不是派遣職員的本單位。在接受單位和派遣職員之間，派遣職員從事發(fā)明創(chuàng)造活動確實是出于接受單位的指派，但二者之間僅僅存在勞動監(jiān)督管理關系，而不存在勞動合同關系，很明顯無法滿足職務發(fā)明創(chuàng)造中“本單位”認定的前提條件。因此，接受單位也無法同時滿足兩個條件而成為派遣職員的“本單位”。派遣職員在接受單位指令下完成的發(fā)明創(chuàng)造的權利歸屬問題在適用現(xiàn)有專利法規(guī)定時出現(xiàn)了兩難境地。究其原因，在于作為現(xiàn)有職務發(fā)明創(chuàng)造規(guī)則基礎的傳統(tǒng)雇用勞動關系中雇用與使用合一的模式被打破。派遣勞動中雇用和使用相分離，不但使得用工方式多樣化，給勞動法提出新課題，也對專利法現(xiàn)有的職務發(fā)明創(chuàng)造規(guī)則帶來了沖擊。

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