勞務(wù)派遣公司員工能否簽訂保密和競業(yè)限制協(xié)議
——太原紅杰人力資源有限公司
勞務(wù)派遣是銀行重要用工形式，一般在臨時性、輔助性和替代性崗位上實(shí)施。而保密和競業(yè)限制協(xié)議一般適用于需要保守商業(yè)秘密的核心崗位員工。理論上講，勞務(wù)派遣工無需、也不宜簽訂該協(xié)議。但目前，基層行很多勞務(wù)派遣工事實(shí)上已走上客戶經(jīng)理、運(yùn)營主管乃至支行行長等重要崗位，可以接觸并掌握到銀行高端客戶資料、重要經(jīng)營數(shù)據(jù)等商業(yè)秘密，同類型崗位正式員工一般通過簽訂保密和競業(yè)限制協(xié)議來保障雙方權(quán)益,對勞務(wù)派遣工可以簽訂嗎？
這一問題主要涉及勞務(wù)派遣、保密、競業(yè)限制等法律問題，需用根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定從多個方面進(jìn)行分析。
一是我國《勞動合同法》對勞動者保密和競業(yè)限制適用的單位主體是用人單位還是用工單位？《勞動合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位與被派遣勞動者（以下簡稱“勞動者”）可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項(xiàng)。對負(fù)有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。第五十八條規(guī)定，勞務(wù)派遣公司是本法所稱用人單位。從上述規(guī)定可以看出，法律規(guī)定簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議的單位主體應(yīng)當(dāng)是勞動派遣單位而非用工單位。
二是用工單位與勞動者之間是否存在勞動關(guān)系？根據(jù)法律規(guī)定，勞務(wù)派遣指由勞務(wù)派遣公司與勞動者訂立勞動合同，由被派遣勞動者直接到接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位（簡稱“用工單位”）進(jìn)行勞動，由勞務(wù)派遣公司向被派遣勞動者支付勞動報酬。在勞務(wù)派遣中存在三種法律關(guān)系。包括勞務(wù)派遣公司與勞動者之間的勞動合同關(guān)系、勞務(wù)派遣公司與用工單位間的基于勞務(wù)派遣協(xié)議形成的勞務(wù)派遣關(guān)系、勞動者與用工單位基于實(shí)際的用工形成的用工關(guān)系。基于上述三種法律關(guān)系，用工單位與勞動者之間并未建立勞動合同關(guān)系。
三是競業(yè)限制的法律關(guān)系。從權(quán)利角度而言，競業(yè)限制涉及用人單位的商業(yè)秘密及競爭優(yōu)勢、雇員的擇業(yè)自由權(quán)、新單位的經(jīng)營權(quán)的協(xié)調(diào)；從義務(wù)角度而言，高級管理人員、高級技術(shù)人員等身份的特殊性使“禁止”的內(nèi)容復(fù)合化為對企業(yè)盡忠職守的義務(wù)和保守商業(yè)秘密的義務(wù)。結(jié)合我國法律規(guī)定，競業(yè)限制是一種依賴于二重特殊法律關(guān)系的法律概念，即勞動關(guān)系和建立在勞動關(guān)系基礎(chǔ)上商業(yè)秘密保護(hù)關(guān)系。如前文分析，勞務(wù)派遣中用工單位與勞動者間并非勞動合同關(guān)系，不符合這一要件。
基于上述分析，筆者認(rèn)為，在目前我國法律對勞務(wù)派遣勞動者與用工單位簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議無明確規(guī)定的情況下，用工單位不適宜僅與被派遣勞動者簽訂保密和競業(yè)限制協(xié)議。為保護(hù)用工單位的最大權(quán)益，筆者建議：
一是對確有限制必要的重要崗位和人員，建議采取用工單位與用人單位簽訂協(xié)議明確相關(guān)限制。即用工單位在與用人單位簽訂的勞務(wù)派遣協(xié)議中約定特定崗位的被派遣勞動者應(yīng)當(dāng)遵守的保密義務(wù)和競業(yè)限制義務(wù)，要求用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者明確告知上述義務(wù)并與勞動者簽訂保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議，有關(guān)保密和競業(yè)限制協(xié)議中應(yīng)當(dāng)明確約定保密范圍、期限、競業(yè)期限、違約責(zé)任等。此外，最核心的一點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)在協(xié)議中明確若用人單位的派遣員工違反約定義務(wù)時，用人單位應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，用工單位有權(quán)依據(jù)協(xié)議約定向其主張權(quán)利。
二是在可操作的情況下，還可考慮由用工單位、用人單位和勞動者簽訂三方協(xié)議對有關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行約定，即符合法律要件，又能充分保證用工單位權(quán)益。
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